河南省《禁止使用童工规定》实施细则

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论违约责任制度

苏占海 马学文


摘 要：合同当事人不履行或者不适当履行合同义务直接的法律后果就是承担违约责任。研究违约责任的分类、内容和形式,有利于促进合同的履行和弥补违约造成的损失，最大限度地保护当事人的合法权益。违约责任制度作为保障债权实现及债务履行的重要措施。
关键词：违约责任；归责原则；违约责任承担方式
　　1　违约责任的概念及其特点
　　违约责任即违反了合同的民事责任，是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同的约定所应承担的法律责任。新《合同法》对违约责任的内容进行了一定的修改和补充，其中的违约责任制度吸收了以往三部合同法行之有效的规定和借鉴了国外的有益经验。体现了中国违约责任制度的稳定性、连续性和发展性。现行《合同法》中违约责任仅指违约方向守约方承担的财产责任，与行政责任和刑事责任完全分离，属于民事责任的一种。违约责任制度是保障债权实现及债务履行的重要措施，它与合同义务有着密切联系，合同义务是违约责任产生的前提，违约责任是合同义务不履行的结果。
　　违约责任具有以下特点：①违约责任是合同当事人违反合同义务所产生的责任。包含两层意思：其一，违约责任产生的基础是双方当事人之间存在合法有效的合同关系，若当事人之间不存在合法有效的合同关系，则无违约责任可言；其二，违约责任以违反合同义务为前提，没有违反合同义务的行为，便没有违约责任。②违约责任具有相对性。即指违约责任只能在特定的当事人之间才能发生，合同以外的第三人不负违约责任。③违约责任具有可确定性。根据合同自愿原则，和同当事人可以在合同中违约责任的方式，违约金的数额等，但这并不否定违约责任的强制性，因为这种约定应限制在法律许可的范围内。④违约责任具有补偿性。违约责任主要是一种财产责任，承担违约责任的主要目的在于补偿合同当事人因违约行为所遭受的损失。中国《合同法》确认违约责任既是对违约方违约行为的制裁，又是对受害方遭受损失的补偿，以补偿性为主，兼有惩罚性。
　　2　违约责任的归责原则
归责原则是指在进行违约行为所导致的事实后果的归属判断活动时应当遵循的原则和基本标准。违约责任归责原则的规定主要有过错责任原则和严格责任原则。
严格责任原则明确规定在中国合同法的总则中，是违约责任的主要归责原则，它在《合同法》的适用中具有普遍意义。所谓严格责任，又称无过错责任，是指违约发生后，确定违约当事人的责任，应主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成，而不考虑违约方的故意或过失。《合同法》将归责原则确定严格责任有其合理性：①严格责任的确立并非自《合同法》开始，在《民法通则》及《涉外经济合同法》和《技术合同法》已经把违约责任规定为严格责任；②严格责任具有方便裁判和增强合同责任感的优点；③严格责任原则符合违约责任的本质；④严格责任是合同法的发展趋势；⑤确立严格责任，有助于更好地同国际间经贸交往的规则接轨。
中国《合同法》虽然采用严格责任和过错责任二元的违约归责原则体系，但二者的地位和作用是不同的，严格责任规定在总则中，过错责任出现在分则中；严格责任是一般规定，过错责任是例外补充；严格责任为主，过错责任为辅。只有在法律有特别规定才适用过错责任，无特别规定则一律适用严格责任。
　　3　违约责任的形态
综合中国《合同法》及各国实践，中国违约责任的形态具体包括以下几种：
3.1　预期违约
亦称先期违约，分为两种具体类型：其一，预期拒绝履行，指合同有效成立后至合同约定的履行期届至前，一方当事人以言辞或行为向另一方当事人表示其将不按约定履行合同义务。其二。预期不能履行，指在合同履行期届至前，有情况表明或一方当事人根据客观事实发现另一方当事人届时不能履行合同义务。以上两种类型均有明示和默示两种表现形式，且守约方有选择权，可以积极要求赔偿，也可消极等待。
3.2　不履行
即完全不履行，指当事人根本未履行任何合同义务的违约情形。主要包括债务人届期不能履行债务和届期拒绝履行债务两种，债务人不能履行债务或拒绝履行债务，债务人可以解除合同，并追究债务人的违约责任。
　　3.3　迟延履行
指在合同履行期限届满而未履行债务。包括债务人迟延履行和债权人迟延履行。债务人迟延履行是指合同履行期限届满，或者在合同未定履行期限时，在债权人指定的合理期限届满，债务人能履行债务而未履行。根据《合同法》规定，债务人迟延履行的。应承担迟延履行的违约责任，承担对迟延后因不可抗力造成的损害的赔偿责任。债权人迟延履行表现为债权人对于债务人的履行应当接受而无正当理由拒不接受，即迟延受领。债权人迟延造成债务的损害，债权人应负损害赔偿责任。
3.4　不适当履行
指虽有履行但履行质量部符合合同约定或法律规定的违约情形。包括瑕疵履行和加害给付两种情形。瑕疵履行是指一般所谓的履行质量不合格的违约情形。债权人可依《合同法》之规定。要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。加害给付，是指债务人因交付的标的物的缺陷而造成他人的人身、财产损害的行为。债权人因此造成人身或合同标的物以外的其他财产损害时，债务人应承担损害赔偿责任。
另外，除瑕疵履行和加害给付之外的，债务人未按合同约定的标的、数量、履行方式和地点而履行债务的行为。主要包括：①部分履行行为；②履行方式不适当；③履行地点不适当；④其他违反附随义务的行为，这些也属于不适当履行范围。
4　违约责任的承担方式
《合同法》规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”承担违约责任具体有5大类违约责任形式：
(1)继续履行，又称强制履行，指在违约方不履行合同时，由法院强制违约方继续履行合同债务的违约责任方式。其构成要点：①存在违约行为；②必须有守约方请求违约方继续履行合同债务的行为；③必须是违约方能够继续履行合同。
(2)采取补救措施：根据《合同法》规定如质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，受害方根据标的性质及损失的大小，合理选择要求对方采取修理、更换、重作、退货、减少价款或报酬等措施。另外还规定，受害方在要求违约方采取合理的补救措施后，仍有其他损失，还有权要求违约方赔偿损失。
(3)赔偿损失，即债务人不履行合同债务时依法赔偿债权人所受损失的责任。中国合同法上的赔偿损失指金钱赔偿，即使包括实物赔偿，也限于合同标的物以外的物品予以赔偿。损害赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。其构成要点：①违约行为；②损失；③违约行为与损失之间有因果关系；④违约一方没有免责事由。
(4)定金责任：《合同法》规定：“当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”
(5)违约金责任，又称违约罚款，是由当事人约定的或法律直接规定的，在一方当事人不履行或不适当履行合同义务时，向另一方当事人支付一定数额的金钱，也可以表现为一定价值的财物。当事人可以在合同中约定违约金，未约定则不产生违约金责任，且违约金的约定不应过高或者过低。如果同时约定定金和违约金，当事人可选择适用其一。
除此之外，《合同法》还规定了免责事由，免责事由只有一个——不可抗力。只有发生了不可抗力，才可以部分或全部免除当事人的违约责任，并且这种免责是有条件的，即发生了不可抗力的一方必须及时通知对方，采取措施减少损失的扩大，并在合理期限提供证明，否则将不能免责。
5　违约责任与其他民事责任的区别
违约责任是《合同法》中最重要的组成部分，也是民事责任的主要方式之一，为更好的理解违约责任，以下就违约责任与缔约过失责任和违约责任与侵权责任的区别作一简要论述。
5.1　缔约过失责任与违约责任
二者是《合同法》责任体系的重要组成部分，但二者之间存在着根本差别：第一，二者产生的前提不同。缔约过失责任是基于合同不成立或合同无效或合同被撤销而产生的民事责任，违法的是合同前义务，是法定义务，而违约责任是以合同有效成立而产生的民事责任，违反的是合同义务，是约定义务。第二，归责原则不同。缔约过失责任以行为人的主观过错为条件，实行过程责任原则。而违约责任不以行为人的主观过错为条件，实行严格责任原则。第三，责任方式不同。缔约过失责任只有赔偿损失一种。而违约责任有赔偿损失、支付违约金、强制履行等方式。第四，赔偿损失的范围不同。缔约过失责任的赔偿范围是信赖利益的损失，而违约责任赔偿范围是履行利益的损失。
5.2　违约责任与侵权责任
违约责任和侵权是民事责任的两种主要方式，尽管二者存在着竞合的情况，但二者之间有着重要差异：第一，二者产生的前提不同。违约责任是基于合同而产生的违反合同的责任；而侵权责任是基于行为人没有履行法律上规定的或者认可的应尽的义务而产生的责任。第二，二者的归责原则不同。违约责任奉行严格责任原则即无过错责任原则；而侵权责任以过错责任原则为主，只有在法律有明文规定的情况才可以实行无过错原则或公平原则。第三，免责条件不同。在违约责任中，除了有法定的免责事由以外，还可以在合同中约定免责事由；而在侵权责任中，其免责事由只能是法定的。第四，责任形式不同。违约金、定金等责任形式只能适用于违约责任；而停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等只能适用于侵权责任。第五，赔偿范围不同。违约责任是一种财产责任，因而主要是财产损失的赔偿；而侵权责任不仅包括财产损失的赔偿，还包括精神损害的赔偿。
合同缔约人订立合同的日的是为了使自己的利益得到实现。而合同一方当事人的违约行为可能使得对方当事人的利益得不到实现。因此，研究违约行为及其救济方法，对合同当事人和整个社会的交易活动的稳定发展有着重要意义。




参考资料：
1.徐杰 《合同法制度》中国政法大学出版社2002年12月第一版
2.谭莜清主编《合同法释义》南京大学出版社1999年3月第一版
3.赵旭东主编《合同法学》中国广播电视大学出版社2000年12月第一版
4.徐崇禄主编 《建设工程合同应用》 中国计划出版社1999年12月

广东省汕尾市人民政府办公室


印发汕尾市防御强台风和强降雨实施细则的通知

汕府办[2009]37号


各县(市、区)人民政府．市府直属各单位：
　《汕尾市防御强台风和强降雨实施细则》业经市政府同意，现予印发。


汕尾市人民政府办公室
二00九年四月十三日


汕尾市防御强台风和强降雨实施细则

第一章 总则


　第一条 制定本细则的目的
　为了科学、高效、有序地开展防御强台风和强降雨工作，做到“重风(雨)前、抢风(雨)中，救风(雨)后”，有效防御并减轻台风和暴雨造成的灾害，最大程度减少人员伤亡和经济损失，保障我市经济社会协调、可持续发展．特制定本实施细则。
　第二条 制定本细则的依据
　本细则的制定依据有：《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国气象法》、《国家防汛抗旱应急预案》、《国家突发公共事件总体应急预案》以及《广东省防汛防旱防风工作若干规定》、《广东省突发气象灾害预警信号发布规定》、《各级地方人民政府行政首长防汛抗旱工作职责》、《汕尾市防洪应急预案》、《汕尾市防风应急预案》和市委办、市府办《关于切实加强三防工作的通知》等。
　第三条 本细则的适应范围
　本实施细则和《汕尾市防风应急顶案》、《汕尾市防洪应急预案》是我市防风、防洪抗灾行动的指南。当强台风在未来24小时内将登陆或严重影响我市海面或陆地时，或气象部门发布台风橙色预警信号，或我市启动防风I级应急响应；当气象部门发布暴雨红色预警信号或我市发布洪水I级预警级别时，具体防风、防洪措施和行动都按本实施细则执行。


第二章 重风(雨)前 全面做好准备


　第四条 启动响应
　(一)市委、市人大、市政府、市政协、军分区等主要领导坐镇市三防指挥部，指挥防强台风、强降雨和抢险救灾工作。
　(二)组织气象、水文、海洋和水利等有关部门进行会商，分析研究台风、暴雨的发展趋势，并召开防御强台风或强降雨紧急会议，进行紧急动员部署。
　(三)市委市政府发出紧急通知，要求有关地区全力做好防强台风和强降雨工作。
　(四)市领导发表电视讲话，对全市防强台风和强降雨工作做出紧急部署。
　(五)各县(市、区)党委政府主要领导坐镇三防指挥部，并组织和动员全社会的力量投入防强台风、强降雨和抢险救灾工作。
　(六)市三防指挥部所有成员单位及有关部门各司其职、各负其责，服从市委、市政府和三防指挥部的统一调度指挥。
　(七)驻汕部队、武警和民兵预备役紧急集结、待命，准备投入抢险救灾工作。
　(八)市级其他领导班子成员奔赴各县，县级其他班子成员到各镇，镇级其他班子到各行政村，协助指挥指导抢险救灾，形成四级指挥网络。同时，市、县各“双挂双联”“双融双建”挂钩单位的干部进驻行政村，协助指挥和指导抢险救灾。
　第五条 全面动员
　(一)干部动员。动员市、县、镇、村四级干部队伍，按照市委办、市府办《关于切实加强三防工作的通知》规定和各机关单位的职责和任务，做好防御强台风和强降雨的准备。
　(二)群众动员。利用一切可以利用的力量、方式和途径。通过广播、电视、电台、报纸、网络、手机短信或市领导发表电视讲话等多种形式和途径．及时将强台风、大暴雨或特大暴雨、洪水等信息传递到群众手中，让广大群众做好做足防风防洪的各项准备工作。
　(三)加强防御强台风和强降雨的宣传指导。大力普及灾害防御知识、自救互救知识，提醒广大群众主动防风、防洪避险．增强发生灾害时的自救意识和施救能力。
　第六条 部署队伍
　(一)纵向的抢险队伍，主要有四级：
　市级增缓队：由军分区机关及民兵应急分队、武警支队和市直机关干部共500人组成；
　县级突击队：由武装部及民兵应急分队、武警中队和县直机关干部共800—1000人组成；
　镇级抢险队：由复退军人、基干民兵和镇机关干部共100—200人组成。
　村级自救队：由村干部和青壮年劳力组成。
　(二)横向专业抢险队伍：由医护人员组成的抢救医疗队，由水利、交通、供电、供水、通讯、消防、建设、国土、海洋等工程技术人员组成的专业抢险救援队伍。
　(三)所有的抢险队伍人员都要紧急集合待命，配齐各种应急抢险救灾的设备和物资，随时准备抢险救灾。
　第七条 准备物资
　防强台风和防强降雨物资主要有编织袋、沙石料、帐篷、雨衣、水鞋、铁铲、锄头、畚箕、救生衣、手电筒、通讯设备、铲车、挖土机等抢险物资．大中型水库的备用电源以及棉被、被单、衣服、大米、饼干、矿泉水，等等。
　(一)水利工程要按标准按要求配齐配足防风防汛物资。
　(二)各行各业要根据自自的职能和业务需要配齐配足防风防汛物资。
　(三)市、县、镇三级要配齐配足防风防汛物资，尽量满足抢险救灾的需要。
　第八条 落实责任
　(一)在纵向上落实市、县、镇、村四级应急管理机制和行政首长负责制，各级行政首长要第一时间到位，科学指挥和合理部署防御强台风或强降雨的各项工作。
　(二)在横向上落实三防指挥部44个成员单位和17个专门小组的责任，要按照《汕尾市防风应急预案》、《汕尾市防洪应急预案》规定的工作和职责认真落实。
　(三)在面上落实“防汛抢险应急运转机制、山塘水库管理机制和小水电站安全监督机制、江海堤围防管机制”等四项机制。
　(四)在点上要明确全市634宗山塘水库、140宗小水电站和，458公里江海堤围责任人的责任，山塘水库和小水电站要严格按照三防指挥部规定的防限水位运行，全面巡查大坝，监管排洪设施的运转，严格管理，确保水库安全。
　第九条转移人员
　(一)采取“三停三转移”措施：即“停工、停市、停课。转移渔民、危房户和学生”。农业、渔业及所有野外作业一律停工，简易工棚、危房工厂及不牢固的工厂一律停产，中学、小学、幼儿园等一切学校一律停课。
　(二)落实转移方案：各级、各有关部门要严格按照防风、防洪预案和“四级台帐”预先做好的人员转移方案进行安全转移，人员转移的责任要明确，转移地点要安全，转移路线要清楚，转移方法要妥当．转移措施要落实。
　(三)确保转移效果：要动员所有干部力量进村人户，深人社区、乡村、渔港和企业，逐一排查，确保不漏一船、不漏一户、不漏一人，力争在台风到来之前转移所有受台风威胁的群众，做到“四个100％”(渔船要百分之百回港，渔排人员要百分之百上岸，危房校舍、五保户人员要百分之百转移。危险区域人员要百分之百转移到安全地方)。


第三章 抢风(雨)中 尽量减少损失


　第十条 及时报告灾情
　(一)及时报告灾情。强台风登陆以后或强降雨发生时，各村、社区、各类工矿企业和下乡协助防御强台风和强降雨的机关干部要密切注视水库、堤围、涵闸、道路、房屋等设施以及强台风或强降雨所造成的破坏程度和产生的灾情，及时发现、及早报告。
　(二)严格灾情报告制度。要严格执行灾情险情报告制度，可由村级报镇，由镇报到县三防办，再上报市三防办。县(市、区)直机关单位的灾情报县(市、区)三防办汇总后，再报市三防办和市直相关单位，市直单位也要及时将灾情、险情汇总后报市三防办。报告灾情、险情时，要详细报告灾情险情发生的时间、地点、种类、程度和人员遇险情况，确保市县三防指挥部能及时准确地实施抢险救灾。
　第十一条 统一指挥调度
　(一)强台风或强降雨响应启动以后，市、县、镇、村各级行政首长要立即负起抢险救灾指挥长的职责，统一安排干部队伍，统一调动抢险队伍，统一调配抢险物资，统一调度水库泄洪，统一转移受困群众，统一实施抢救人员。
　(二)灾情险情发生以后，各级指挥长根据来自各地的灾情信息，迅速调动抢险队伍前往救灾，排除险情．抢救人员，做到“信息畅通、指令畅通、救灾迅速、抢险有效”，使抢险救灾急中不乱．忙而有序。
　第十二条 科学实施救人
　抢险救灾要立足“以人为本，人民群众的生命财产高于一切”的宗旨，救灾先救人，实施救人就是首要任务。
　(一)救人要及时。一旦发现有人员被倒塌的房子或滑坡的山泥压住，就要立即派出突击抢险队员进行抢救．尽快挖出被埋人员，立即实施救治，尽量挽救人的生命。
　(二)救人要科学。要采取一切可以采取的救人设备和手段，实施科学救人，还要注意抢险队员的自身安全，避免发生新的伤害。
　第十三条 严肃救灾纪律
　(一)在抢险救灾过程中，所有的干部和抢险队伍都要严格听从命令，服从指挥，决不能消极怠慢，马虎应付。
　(二)要严格管理抢险队伍，合理安排抢险人员，做到“哪里有险情，哪里就有抢险队伍”。
　(三)要在抢险救灾中考验干部、考察干部，对不怕艰苦、不怕牺牲、表现突出的干部要予以奖励、给予重用；对消极对待、临阵退却的干部要予以严肃处理，使抢险救
　灾工作严肃有序、取得成效。
　第十四条 防控灾区治安
　(一)及时派出警力维护灾区的治安秩序。特别是市场、商铺、银行、民居及公共设施。要严格管理，严格保护。
　(二)严厉打击趁灾抢劫和偷盗分子。要维持好临时避难场所的生活秩序，严厉打击趁灾抢劫和偷盗分子。
　(三)教育灾民自我保护，互相关爱、互相支持，共渡难关，确保灾区治安秩序和生活秩序的正常。
　第十五条 做好后勤保障
　做好抢险救灾的物资保障。抢险救灾需要运输车、挖土机、推土机、铁铲、锄头、雨衣、水鞋、编织袋、沙石料等工具和物料，指挥部要统一调配，及时安排，及时到位．尽力满足抢险救灾的需要。


第四章 救风(雨)后 尽快恢复生产


　救风(雨)后，关键是要做好安置灾民的物资保障和迅速恢复灾后生产。物资保障主要有帐篷、被子、衣服、食品、药品等，尽量使临时转移安置的灾民有衣穿、有饭吃、有干净水喝、有临时住所、有病能得到及时医治，确保灾民的基本生活有保障。
　第十六条 统计汇报
　(一)快速收集、统计灾情：三防指挥部要第一时间组织人员调查灾情和损失情况，进行汇总统计，书面逐级上报。汇报的内容包括伤亡情况、财产损失、作物损失和基本设施损失等情况。
　(二)确保灾情准确。汇报数据和情况要实事求实，确保上级救灾决策的准确性和科学性。
　第十七条　安置灾民
　(一)各级党委政府要首先安置并解决倒房户、危房户和无房户的临时住所和生活用品，帮助他们度过难关。
　(二)帮助灾民重建家国，建设新的住房，解决长远问题。
　第十八条 治疗伤员
　(一)抢险队员要快速将伤员送至医院救治。
　(二)医院要先组织好救灾医疗队，救治在台风暴雨中受伤的群众，尽量把伤亡人数降到最低。
　第十九条 做好善后
　因强台风或强降雨导致人员死亡之后，要组织专门队伍对死者家属进行安抚和慰问，解决经济上的困难，做好善后工作，尽力保持社会稳定。
　第二十条 实施防疫
　要组织防疫队伍奔赴灾区对因灾死亡禽畜进行无害化处理，对周围环境进行消毒，特别对人畜饮用水源进行严格消毒处理，防止灾后疫情的发生。
　第二十一条 恢复生产
　(一)各级党委政府要及时组织生产指导组奔赴灾区一线指导救灾复产。
　(二)政府部门要想方设法筹措资金，帮助广大人民群众恢复生产。
　(三)组织群众开展生产自救，尽快恢复正常的生产生活秩序。


第五章 附则


　第二十二条 细则管理与更新
　(一)本细则由市三防指挥部负责管理，视情况变化对细则作出相应修改和补充，报市人民政府批准。
　(二)各县(市、区)三防指挥部要参照本细则，结合当地实际，编制实施细则。
　(三)市直各部门要按照本细则，结合实际，编制实施细则，并报市三防指挥部备案。
　(四)本细则由市三防指挥部负责解释。
　(五)本细则自印发之日起实施。