最高人民法院关于证券监督管理机构申请人民法院冻结资金帐户、证券帐户的若干规定

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劳务派遣及非全日制用工相关法律问题

李迎春


　　1、劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同应当具备哪些条款？　

　　【分析解答】劳务派遣是指劳务派遣单位与用工单位签订派遣协议，在得到被派遣劳动者同意后，使其在被派企业指挥监督下提供劳动。劳务派遣的特点是劳动力雇佣与劳动力使用相分离，派遣劳动者不与用工单位签订劳动合同，不建立劳动关系，而是与派遣单位存在劳动关系，但却被派遣至用工单位劳动，形成“有关系没劳动，有劳动没关系”的特殊用工方式。近几年来劳务派遣在我国迅速发展，劳务派遣用工形式非常普遍，由于缺乏有力的监管，加上国家没有成文的劳务派遣法律法规对其进行规范，实践中导致被派遣劳动者权利受到严重损害，劳务派遣也变成了用人单位规避用工风险的一个“利器”。为了解决这些问题，劳动合同法对此作出了一些具体规定，《劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。即劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）派遣期限；（五）工作内容和工作地点；（六）工作岗位；（七）用工单位；（八）工作时间和休息休假；（九）劳动报酬；（十）社会保险；（十一）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（十二）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。　

　　【法律依据】《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条；第十七条；　

　　【维权点津】用人单位提供的劳动合同文本未载明劳动合同必备条款的，劳动者可向劳动行政部门投诉，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，用人单位应当承担赔偿责任。　

　　2、劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同期限有何特别规定？　

　　【分析解答】实践中用人单位出于规避用工风险的目的，大量使用劳务派遣工，劳务派遣用工形式发展迅猛。一些劳务派遣单位为了逃避用人单位的责任，在劳动合同中不与劳动者约定具体的合同期限，而是将劳务派遣单位与用工单位签订的劳务派遣协议中约定的合同期限或用工时间作为劳动合同期限。如果劳务派遣协议中约定期限为一年的，劳动合同的期限也为一年。如果被派遣劳动者在用工单位提供劳动提前结束的，劳动合同也同时结束。这样导致了被派遣劳动者的合同期限极不稳定，劳动者随时面临失业。为解决这个问题，《劳动合同法》第五十八条规定了劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。　

　　【法律依据】《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款；　

　　【维权点津】《劳动合同法》第五十八条规定了劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，从法条文意看，排除了以完成一定工作任务为期限的劳动合同的适用。劳务派遣单位不能与被派遣劳动者订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。　

　　3、被派遣劳动者与劳务派遣单位连续订立两次固定期限后续订劳动合同的，能否要求订立无固定期限劳动合同？　

　　【分析解答】《劳动合同法》第五十八条规定了劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。那么，被派遣劳动者与劳务派遣单位连续订立两次固定期限后续订劳动合同的，能否要求订立无固定期限劳动合同？有一种意见认为，《劳动合同法》规定用人单位与劳动者连续签订两次固定期限劳动合同后再签订劳动合同根据劳动者意愿可以签订无固定期限劳动合同，这是一般性规定。在“劳务派遣”一节中又规定劳务派遣单位要与劳动者签订二年以上固定期限劳动合同，这属于特殊规定。《劳动合同法》没有规定劳务派遣单位与劳动者签订了两次二年以上固定期限劳动合同后可否签订无固定期限劳动合同，之所以规定劳务派遣单位与派遣员工签订两年以上固定期限劳动合同，就免除了派遣企业与派遣员工签订无固定期限劳动合同的义务，同时也取消了派遣企业经济性裁员的权利。如果可以签订无固定期限劳动合同，将与劳务派遣应当在临时性、辅助性和替代性的工作岗位上实施的规定产生矛盾。第二种意见认为，《劳动合同法》规定了劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位的义务，劳动合同法规定的用人单位的应尽义务，劳务派遣单位均应当执行，这是一个大前提，包括被派遣劳动者符合无固定期限劳动合同签订条件时，应当签订无固定期限劳动合同。笔者同意第二种意见。　

　　【法律依据】《劳动合同法》第五十八条；第十四条；　

　　【维权点津】劳务派遣单位与劳动者签订两次二年以上固定期限劳动合同后续订劳动合同的，劳动者可提出要求签订无固定期限劳动合同，劳务派遣单位应当订立。　

　　4、劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行还是劳务派遣单位所在地标准执行？　

　　【分析解答】劳务派遣作为一种新的用人方式，可以跨地区、跨行业进行。在实践中，往往是由经济较为落后而劳动力相对过剩的地区向经济较为发达但劳动力相对短缺的地区进行劳务派遣，用工单位所在地区的劳动条件和劳动报酬条件一般要优于劳务派遣单位所在地区。有些劳务派遣单位按照用工单位所在地的标准收取了相关费用后，却只按照劳务派遣单位所在地的标准给劳动者支付劳动报酬，赚取其中的差价。有些用工单位提出只按照劳务派遣单位的标准提供劳动报酬和劳动条件。劳务派遣单位和用工单位的行为，都可能侵害劳动者的合法权益。《劳动合同法》第六十一条规定，劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。这里的跨“地区”，既包括省、自治区、直辖市，也包括省会所在市、较大的市、设区的市。如果市的行政区域内有相应的标准应当按照设区的标准执行，如果市的行政区域没有相应的标准，就按照省、自治区、直辖市的标准执行。劳动合同法作出该规定，基本上解决了由于劳动条件和劳动报酬的地区差异带来用工单位和劳务派遣单位与劳动者之间的争议，维护了劳动者的合法权益，同时也促进了劳务派遣市场的健康发展。　

　　【法律依据】《中华人民共和国劳动合同法》第六十一条；　

　　【维权点津】当劳动者从经济落后地区派往经济发达地区，劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行，保护了劳动者的合法权益。但是，实践中由于劳动者就业环境不容乐观，可能也会存在经济发达地区的劳动者被派往经济不发达地区工作的情况，如果劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，也按照用工单位所在地的标准执行，似乎对劳动者不公平。　

　　5、用工单位应当对被派遣劳动者履行哪些义务？　

　　【分析解答】用工单位指接受以劳务派遣形式用工的单位，用工单位虽不是劳动法意义上的用人单位，但由于被派遣劳动者实际在用工单位提供劳动，接受用工单位的管理，因此，用工单位同样需对被派遣劳动者负有相应的义务。《劳动合同法》明确规定用工单位的义务，在派遣单位和用工单位之间作了明确划分，使得在出现劳动争议时有法可依，避免产生责任推诿现象，从而保护了劳动者的合法劳动权益。《劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。另外，第六十二条第二款还规定，用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。　

　　【法律依据】《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条；　

　　【维权点津】实践中由于派遣过程的不透明，方便了派遣单位损害劳动者的利益。用工单位负有告知被派遣劳动者劳动报酬的义务，杜绝劳务派遣的“暗箱操作”，保护了劳动者的合法权益。　

　　6、被派遣劳动者的劳动报酬如何确定？　

　　【分析解答】劳务派遣工与正式工待遇悬殊，身份歧视突出，就因为身份不同，从事同样的工作，获得的劳动报酬相差很大，有些公司劳务派遣工工资与正式工工资要差一半以上。劳务派遣工与企业的正式工不能同工同酬是一个不争的事实。在劳动合同法起草过程中，多数意见认为，劳动合同法必须规定同工同酬，这不仅是一个法律问题，也是一个政治问题，必须保证劳务派遣工和正式工适用同样的工资标准。《劳动合同法》第六十三条规定，被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。　

　　【法律依据】《中华人民共和国劳动合同法》第六十三条；　
住房和城乡建设部


关于印发《住房公积金督察员管理暂行办法》的通知

建稽[2010]139号


各住房公积金督察员，有关省、自治区住房城乡建设厅，直辖市住房公积金管理委员会、住房公积金管理中心：

　　为加强对住房公积金督察员的管理，保障住房公积金督察员制度顺利试行，我部制定了《住房公积金督察员管理暂行办法》，现印发给你们，请遵照执行。



　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国住房和城乡建设部
　　　　　　　　　　　　　　　二○一○年九月七日

附件下载: 1.住房公积金督察员管理暂行办法
http://www.mohurd.gov.cn/lswj/tz/jj2010139.doc


住房公积金督察员管理暂行办法
第一章 总 则
第一条 为加强对住房公积金督察员管理，规范督察工作行为，保障督察工作质量，根据《住房公积金管理条例》、《住房公积金行政监督办法》（建金管[2004]34号）、《关于试行住房公积金督察员制度的意见》（建稽[2010]102号）、《关于加强稽查执法工作的若干意见》（建稽[2009]60号）等规定，制定本办法。
第二条 本办法适用于对住房公积金督察员的管理。
本办法所称住房公积金督察员（以下简称督察员），是指由住房城乡建设部商财政部、发展改革委、人民银行、审计署、银监会后聘任，承担住房公积金督察任务的工作人员。
第三条 住房城乡建设稽查办公室（以下简称稽查办）会同住房公积金监管司（以下简称公积金司）负责督察员的日常管理及有关服务工作。
第四条 督察员应当坚持客观公正、实事求是、廉洁高效的原则，依法开展督察工作。
第五条 有关省级住房公积金监管部门和设区城市人民政府住房公积金决策及管理机构应当积极有效协助督察员开展督察工作。
第二章 遴选条件
第六条 督察员应当具备下列条件：
（一）具有履行职责所需要的政策理论水平，熟悉住房公积金有关法律法规和政策；
（二）从事住房公积金、财政、金融、审计、项目管理等相关专业领域工作满8年，并具有高级技术经济职称或同等专业水平，年龄在65周岁以内；
（三）具有较强的原则性、组织性和纪律性，能够客观、公正、诚实、廉洁地履行职责；
（四）身体健康，能够适应经常性出差工作需要。
第七条 督察员遴选采取单位推荐和个人自荐方式。
实行单位推荐的，由有关部门、省级住房公积金监管机构和直辖市、新疆生产建设兵团住房公积金管理委员会在辖区内推荐人选，并事先征得被推荐人的同意；实行个人自荐的，应当提供符合本办法第六条规定条件的证明材料。
第三章 聘任与培训
第八条 督察员按下列程序进行聘任：
（一）稽查办会同公积金司商推荐人选所在单位同意后，考察确定拟聘任的督察员人选；
（二）住房城乡建设部就拟聘任督察员人选商财政部、发展改革委、人民银行、审计署、银监会后，按程序聘任。
第九条 督察员每届聘期为三年，聘期届满后，稽查办会同公积金司根据本办法和工作需要，商有关部门后决定是否继续聘任。督察员年满65周岁的，原则上不再续聘。
第十条 督察员开展工作必须同时两人以上，并实行回避制度，原则上不派往原工作单位所在的城市工作，不对其曾经管辖、工作过的单位或者其近亲属担任高级管理人员的单位执行督察任务。
第十一条 督察员在任职前应接受有关住房公积金督察的法律法规和业务知识培训，任职期间还应当接受与住房公积金督察工作相关的培训。
第十二条 被聘任的督察员由住房城乡建设部统一颁发聘书和《住房公积金督察员证》。

第四章 职责与任务
第十三条　督察员主要围绕住房公积金政策执行和资金安全情况，按照统一部署开展督察工作。主要对下列内容进行督察：
（一）住房公积金制度建立情况；
（二）住房公积金管理委员会决策情况；
（三）住房公积金管理中心运行管理情况；
（四）挤占挪用、骗提骗贷等违法违规苗头和行为；
（五）利用住房公积金贷款支持保障性住房建设试点情况；
（六）法律法规规定和领导交办的其他方面。
第十四条　督察员开展工作应依照相关部门关于督察工作的组织和程序要求进行，对被督察单位的处理和整改情况应进行跟踪督办。
第十五条　督察员开展督察工作，有权采取下列措施：
（一）根据需要列席有关城市住房公积金管理委员会和住房公积金管理中心的会议；
（二）听取被督察单位与督察工作有关的汇报，参加与督察工作有关的会议；
（三）查阅或者复制被督察单位有关财务报告、会计凭证、会计账簿等财务资料以及其他有关资料；
（四）查阅或者复制与督察工作有关的会议纪要、审批文件以及其他资料；
（五）检查与督察工作有关的银行账户；
（六）向有关单位和个人进行调查，要求就督察工作涉及的问题做出解释和说明，并取得有关证明材料；
（七）进入与督察事项有关的现场进行查验；
（八）组织召开与督察事项有关的专题会议；
（九）相关部门授权的其他措施。
第十六条 督察期间发现下列行为的，督察员有权责令有关单位、个人立即停止和予以纠正，并及时报告稽查办和公积金司：
（一）拒绝、阻挠督察工作的；
（二）故意拖延提供与督察工作有关的文件和资料的；
（三）隐瞒事实真相、出具伪证或者隐匿、转移、篡改、毁灭证据的；
（四）拒绝就督察员所提问题做出解释和说明的；
（五）妨碍督察员依法履行职责的其他行为的。
第十七条　督察过程中，被督察单位、人员有权向督察员进行陈述和申辩。

第五章 督察工作文书
第十八条 督察员发现涉及督察事项的违法违规行为或线索时，应及时报告稽查办和公积金司，并发出相关督察工作文书：
（一）对违法违规行为情节较轻的，应起草《住房公积金督察员督察建议书》，报稽查办和公积金司同意后，由督察员加盖印章并签字，向有关住房公积金决策、管理机构发出并抄送上级住房公积金监管部门。
（二）对违法违规行为情节较重的，应起草《住房公积金督察员督察意见书》，报稽查办和公积金司。稽查办和公积金司报部领导批准后，由督察员加盖印章并签字，向有关住房公积金决策、管理机构发出并抄送上级住房公积金监管部门。《住房公积金督察员督察意见书》须明确要求被督察单位在10个工作日内向督察员反馈意见。
（三）对违法违规行为情节严重、需由住房城乡建设部或联合相关部门直接查处的，督察员应及时向稽查办和公积金司提交书面报告，转入稽查程序。
第十九条 督察工作文书的跟踪督办：
（一）《住房公积金督察员督察意见书》必须跟踪督办，《住房公积金督察员督察建议书》视情况决定是否跟踪督办。
（二）对列入督办范围的督察工作文书，应密切跟踪并及时收集有关情况向稽查办和公积金司报告。
第六章 档案管理
第二十条 督察员在实施督察过程中应当编写督察日志。督察员应当真实、完整地记录督察日志，不得遗漏、虚构、隐匿、毁弃，其他人不得删改。
第二十一条 督察工作结束后，督察员应及时将下列文件资料交稽查办归档：
（一）住房城乡建设部及地方人民政府相关部门提供的法律、法规、督察背景材料；
（二）督察员在工作中取得的原始资料、谈话笔录、形成的调查报告；
（三）督察员的督察日志、督察报告；
（四）督察员联系工作收发的传真、电话记录等应归档保存的材料。
督察员对其提供文件资料内容的真实性、完整性负责。


第七章 纪律与考核
第二十二条 督察员在日常工作中应遵守下列规定：
（一）遵纪守法、忠于职守、秉公督察、廉洁自律，自觉接受社会监督；
（二）严格执行督察工作的各项政策制度，服从安排；
（三）不得干预住房公积金监管部门的日常行政监管工作，以及有关设区城市住房公积金决策、管理、运作活动；
（四）严格执行相关保密规定，不得泄露涉密信息及督察对象的情况；
（五）不得利用职务之便为个人或者他人谋取利益，不得接受督察对象的馈赠、报酬等，不得向督察对象报销任何费用。
第二十三条 督察员违反本办法第二十二条之规定的，由稽查办会同公积金司给予批评教育；情节严重的，报经部领导批准并商相关部门后免去其督察员资格；构成犯罪的，移交司法机关处理。
第二十四条 督察员每年12月31日前将年度工作总结报稽查办和公积金司。稽查办会同公积金司对督察员工作情况进行考核。
第八章 离任与交接
第二十五条 督察员在任期内主动提出辞职或因工作关系变动、身体健康等原因不能履行督察职责时，应及时报告稽查办和公积金司；稽查办和公积金司报部领导审定同意后，终止对不能履职督察员的聘任，收回其证件，并通报相关部门。
　督察员任期届满，本人不再申请续聘的，应向稽查办交回证件。
第二十六条 督察员离任前应以书面形式总结和报告任期内的主要工作情况，并交回任期内有关督察工作的全部档案文件及有关资产。

第九章 附 则
第二十七条 本办法由稽查办会同公积金司负责解释。
第二十八条 本办法自印发之日起施行。






附件：
督察工作文书的说明
一、督察工作文书内容
督察工作文书内容包括三个部分，即基本情况、违规事实、督察意见或建议，篇幅一般1500字左右。如有需要，可附情况说明或调查报告。
二、工作印章的使用
《督察建议书》和《督察意见书》应加盖督察员工作印章并在印章框内签字。督察工作印章应在工作变动时移交。督察工作印章样式如下：






三、督察工作文书编号
《督察建议书》编号规则为：
J + 试点城市行政区划代码+发出年份+序号
《督察意见书》编号规则为：
Y + 试点城市行政区划代码+发出年份+序号
大写字母J表示建议书，Y表示意见书；试点城市行政区划代码为六位；发出年份是指文件签发的年份；“序号”是指文件发出顺序，从0001开始连续编号。
例如：
编号 J 110000 2009 0012表示：2009年（2009）发往北京市（110000）的第12号（0012）督察建议书（J）；
编号 Y 630100 2010 0001表示：2010年（2010）发往西宁市（630100）的第1号（0001）督察意见书（Y）。
四、督察工作文书样式（见下页）