常德市教育督导暂行办法

上一篇: 江苏省体育设施管理办法
下一篇: 常德市牲畜定点屠宰管理办法

关于电子代理人的法律问题

　　谢波


众所周知，电子商务的优势之一即在于它的高效率、低成本，互联网的出现为人们从繁重的传统交易活动中解脱出来提供了契机。基于电子商务的迅速发展，越来越多的商家在电子交易中采用各种形式的智能化、自动化的交易系统，例如：自动提款机、自动售货机、自动售票机等。在网络时代，自动交易方式借助网络的发展，已经开始深入到电子商务的各个领域。这些自动交易系统能够按照预先设计好的程序自动发送、接收和处理交易信息，在几乎完全不需要人工介入的情况下订立合同，并最终完成整个交易。这种自动交易系统就是所谓的电子代理（Electronic Agent）。
美国是电子代理人概念的创始者。根据1999年7月美国统一州法全国委员会通过的《统一计算机信息交易法》（Uniform Computer Information Transaction Act，UCITA）第102条的规定，电子代理人是指“为某人用来代表该人对电子讯息或对方的行为采取行动或做出反应，且在做出此种行动或反应之时无需该人对该电子讯息或对方的行为进行审查或做出反应的一个计算机程序，或电子手段或其它自动化手段。”1999年美国在制定《统一电子交易法》时也借鉴了这一概念。1999年联合国国际贸易法委员会在《统一电子签名规范》（1999年2月第3稿）中也使用了该词。目前，电子代理人已成为一个国际上普遍接受的术语。
电子代理人的出现使合同的缔结过程可以在无人控制的情况下自动完成。合同可以通过双方电子代理人的交互作用达成，也可以通过电子代理人和自然人之间的交互作用达成。电子代理人的要约与承诺行为可以导致一个有约束力的合同产生。于是，在现实生活中往往会出现这样一种情况：许多合同已经履行了，但当事人主观上甚至还根本不知道已经有那么一个有关自己的交易发生了，而只是在事后盘点时，才知道这些合同的详细情况。由于不存在传统交易中人工介入的协商过程，电子代理人在合同订立中的地位问题就需要在有关的法律制度中得到反映。
电子代理人并非现实世界的实体，它只是网络世界虚拟的产物。因此，它不具有法律上的人格，而仅仅是一种能够执行人的意思的、智能化的交易工具。电子代理人虽然也使用了“代理”一词，但这与民商法理论中的“代理”是大相径庭的，前者只是具备了后者的某些外部特征而已。民商法代理制度中的代理指以本人名义实施意思表示，而其法律效果直接对本人发生的法律行为。所以，无论是大陆法系国家的法律，还是英美法系国家的法律，均不承认电子代理人是民法上的代理人。虽然电子代理也具备本人、代理人和第三人，电子代理人也可以以本人的名义与第三人为民事法律行为，但却与民商法之代理人有本质区别。从构成上来讲，电子代理人是软件、硬件或二者的结合；就商业应用上而言，它具有搜索某一商品或服务的价格、供求等信息，完成在线拍卖、在线购销或对交易发出授权的能力，因此将之形容为“人造商人”更为合适；从法律上来看，它不具备法律人格，也没有独立的意思表达能力和缔约能力，不能独立地承担民事责任。
由于电子代理人执行的是人的意思表示或根据其意思而履行合同，且被日益广泛地应用于电子商务，同时它与合同当事人的权利义务关系密切，故法律有必要对其进行规范。1992年，欧共体委员会在《通过EDI订立合同的研究报告》中指出，可以把对计算机（电子代理人）的运作拥有最后支配权的人，视为计算机（电子代理人）所发出的要约或承诺的责任人。美国《统一计算机信息交易法》第202条规定了电子代理人可以作为订约的方式：“合同可以任何能充足地表示同意的方式订立，包括承认合同存在的要约和承诺，或双方当事人的行为或其电子代理人的运作。” 联合国《电子商务示范法》第11条也规定：“就合同的订立而言，除非当事各方另有协议，一项要约以及对要约的承诺，均可通过数据电讯的手段表示。如使用了一项数据电讯来订立合同，则不得仅仅以使用了数据电讯为理由，而否定该合同的有效性或可执行性。”我国《合同法》第11条明确将电子数据交换和电子邮件规定为合同的书面形式之一；第16条规定了数据电文形式的要约生效条件；第26条规定了数据电文形式的承诺生效条件；第33条确认了以数据电文形式订立合同时，可以约定签订确认书时合同方能成立；第34条规定了以数据电文形式订立合同时，合同成立地点的确定原则。所以，根据我国《合同法》的立法本意，电子代理人应适用数据电文的相关规定。即是说，我国法律同样也肯定了电子代理人可以作为订立合同的有效形式。
在电子商务飞速发展的今天，承认电子合同的有效性，特别是电子代理人所订立的合同的有效性对电子商务的发展具有非常重要的意义。但是我们也应看到我国《合同法》对电子商务的反应明显滞后，其中的规定只是笼统地承认了电子合同的有效性，至于许多相关的法律问题都仍然是一片空白。当然，这与我国电子商务发展的水平有关，反过来也制约了我国电子商务的发展。结合现阶段的国情可以看到，我国的电子商务尚处于起步阶段，无论是理论的研究还是实践经验的积累都不多，而且对电子商务以及电子商务的相关法律法规都没有比较成熟的看法，因此我国电子商务法律框架的构建还需要时日。就目前而言，我国尚不适合制定一部统一的电子商务法，但我们可以通过调整和修改现行法律法规，包括民法通则、合同法、消费者权益保护法等相关的部门法，以期更好地适应电子商务发展的需要。
笔者认为：对于我国电子代理人制度的立法，可以在民法的代理制度中对电子代理做相关的法律规定，同时在合同法中把电子代理人所签订的合同作为合同订立的一种方式，对电子合同成立的时间和地点、要约和承诺、合同的效力、责任的承担等方面做出更加明确的规定。

（作者：谢波　云南大学法学院法律硕士　e-mail:xbylgt@yahoo.com.cn）


广东省人民政府办公厅


印发广东省省级行政单位财务总监管理暂行办法的通知

粤府办〔２００１〕１２０号

省府直属有关单位：
　　《广东省省级行政单位财务总监管理暂行办法》业经省人民政府同意，现印
发给你们，请遵照执行。

广东省人民政府办公厅
二○○一年十二月二十五日
　　　　　　　　　　　　　　　　　

广东省省级行政单位财务总监管理暂行办法

第一章　总　　则

　　第一条　为了加强省级行政单位财务管理和监督，充分发挥财政资金的使用
效益，保障国家财产的安全和完整，根据《中华人民共和国预算法》、《中华人
民共和国会计法》等法律、法规以及省政府《关于扩大派驻行政事业单位财务总
监试点工作的通知》精神，制定本暂行办法。
　　第二条　本办法适用于广东省省级行政单位（以下简称单位）。
　　本办法所称财务总监是指省政府授权省财政主管部门派驻单位履行财务监督
职责的人员。
　　第三条　省财政主管部门设省财务总监管理机构，负责拟定财务总监的管理
规章、制度、办法和财务总监人员工作守则，并监督实施；协助贯彻执行有关行
政单位财务的政策和规定；会同有关部门审定需要委派财务总监的单位；负责财
务总监的委派、任免、招聘、培训、考核等管理工作。

第二章　委派及任职资格

　　第四条　财务总监的委派采用委任和公开选拔两种形式。委任是指省财政主
管部门从本厅在职国家工作人员中直接选任。公开选拔是指向社会公开选拔择优
聘用。
　　第五条　财务总监应具备以下条件：
　　（一）熟悉并自觉贯彻、执行党和国家有关方针、政策、法律、法规、规章。
　　（二）遵纪守法，坚持原则，廉洁自律，有较强的事业心和责任感。
　　（三）具有财务、会计和审计等专业知识，并有相应的综合分析能力和判断
能力；同时必须具备以下条件之一：
　　　１．现任财政、审计部门或其他行政单位财会、审计机构处级职务，并具
有财经（或相关）专业大专以上学历；
　　　２．具有中级以上财经专业技术资格，现任事业单位财务负责人（正科级
以上）满三年；
　　　３．具有副高以上专业技术资格的财务、会计、审计等专业教学研究人员。
　　（四）身体健康，能胜任本职岗位工作，上任年龄不得超过５７周岁。
　　第六条　凡有下列情况之一者，不得担任财务总监：
　　（一）因贪污、贿赂、侵占挪用国有资产或违反国家财经纪律或破坏社会经
济秩序等行为，被判处刑罚的；
　　（二）因渎职、违反财经纪律给国家、企业、单位造成重大经济损失，受有
关部门处分的。

第三章　岗位职权与责任

　　第七条　财务总监行使以下职权：
　　（一）监督单位财务管理，列席有关资金管理会议；
　　（二）监督单位年度收支预、决算方案的编制；监督追加预算、基建资金、
专项资金（含事业费，下同）的申请及其二次分配方案；
　　（三）监督单位年度预算、追加预算、基建资金、专项资金的二次分配方案
的执行情况；
　　（四）监督派驻单位执行国家财经法律、法规、制度的情况和财务会计资料
的真实性、合法性；
　　（五）监督单位依法取得、使用、管理行政性收费、基金和罚没收入；
　　（六）监督单位国家财产的占有和使用，确保国家财产的安全和完整；
　　（七）监督国有资产使用费的收取、缴交和管理。
　　第八条　对单位追加预算的申请，基建资金、专项资金的二次分配，国有资
产变动以及非经营性转经营性国有资产等重要财务事项，实行单位负责人与财务
总监联签的制度。
　　第九条　财务总监对省政府和委派单位负责，并向省财政主管部门报告工作
情况。
　　第十条　派驻单位发生的以下财务事项，财务总监应定期向省财政主管部门
报告：
　　（一）派驻单位执行国家财经法律、法规、制度的情况；
　　（二）派驻单位年度预算、追加预算、基建资金、专项资金及二次分配方案
的执行情况；
　　（三）派驻单位行政性收费、基金和罚没收入的使用、管理情况；
　　（四）派驻单位国家财产的占有和使用，以及国有资产使用费的缴留情况；
　　（五）省财政主管部门要求报告的其他事项。
　　第十一条　派驻单位发生的以下重要财务事项，财务总监应在单位作出决策
前或事情发生后１０天内向省财政主管部门报告：
　　（一）派驻单位年度收支预算、决算、追加预算、基建资金、专项资金及二
次分配方案的主要内容；
　　（二）派驻单位的国家财产处置方案；
　　（三）派驻单位的非经营性转经营性国有资产的方案；
　　（四）派驻单位召开的有关财务方面的重要会议的情况；
　　（五）省财政主管部门要求报告的其他事项。
　　第十二条　派驻单位应支持财务总监行使职权，提供必要的工作条件。财务
总监不参与派驻单位日常财务核算工作。
　　第十三条　财务总监承担下列责任：
　　（一）对单位的年度财务报告的完整性、真实性和合法性的审查，应承担监
督责任；
　　（二）对单位违反财经纪律的行为不制止、不报告或参与弄虚作假的，应承
担监督责任；　
　　（三）由于失职或渎职而导致国家财产损失的，应承担监督责任。
　　第十四条　财务总监在任职期间，除协助派驻单位严格遵守国家有关法律法
规，建立健全各项财务制度，完善各项会计核算基础工作外，同时必须遵守以下
规定：
　　（一）严格遵守国家有关法律法规；
　　（二）严格保守国家机密和被派驻单位的秘密；
　　（三）不得超越职权范围；
　　（四）不得利用职权谋取私利。

第四章　管理和待遇

　　第十五条　财务总监的编制由省机构编制主管部门单列管理。原属我省行政
事业编制的，在职期间其行政事业编制在原单位予以保留。
　　第十六条　财务总监任职采取专职或兼职。
　　任职期间，委任的财务总监依照公务员管理；聘用的财务总监参照公务员管
理。
　　第十七条　财务总监实行轮岗制度，在同一单位连续任职不得超过３年。
　　第十八条　财务总监的派出按照《国家公务员任职回避和公务回避暂行办法》
的有关规定实行回避，不得派到其曾经工作过的单位或其直系亲属担任单位主要
负责人、财务负责人的单位。
　　第十九条　以下情况之一，省财政主管部门对财务总监予以免职：
　　（一）违反本暂行办法、不履行或滥用财务总监职责的，委派人员依照《国
家公务员暂行条例》及相关管理规定处理，聘用人员予以解聘。严重失职、构成
犯罪的，依法追究其刑事责任；
　　（二）不能胜任本职工作，年度考核为不称职的；
　　（三）在任职期间因患病或其他原因无法坚持正常工作达３个月以上的；
　　（四）达到国家法定退休年龄的。
　　第二十条　省财政主管部门每年对财务总监进行定期考核，考核结果分优秀、
称职、基本称职、不称职四个等次。考核结果作为对财务总监任免和奖惩的依据。
　　第二十一条　财务总监在日常工作中成绩突出，为维护国家利益做出重要贡
献的，按政策给予奖励。
　　第二十二条　派驻单位要配合省财政主管部门做好对财务总监的考核等管理
工作，对财务总监的德、能、勤、绩等情况，应定期向省财政主管部门报告。
　　第二十三条　财务总监不作为，致使单位造成损失或发生违反国家法律法规
行为造成严重后果的，应负直接责任。
　　第二十四条　省财政主管部门受理单位以及群众对财务总监的来信来访。
　　第二十五条　财务总监在任职期间享受以下待遇：
　　（一）工资、奖金、津贴、补贴等由省财政主管部门参照正处级公务员标准
予以确定，报省人事厅审批，并由省财政集中支付；
　　（二）医疗待遇享受相应行政级别并按国家和省城镇职工基本医疗保险制度
和公务员医疗补助办法的有关规定办理；
　　（三）办公、出差等工作待遇享受派驻单位相应级别待遇，经费由省财政主
管部门按规定标准拨付派驻单位包干使用。
　　第二十六条　省财政主管部门负责拨付、发放财务总监任职期间的工资、奖
金、补贴和公用经费，由省财政预算安排。
　　第二十七条　财务总监不得领取派驻单位工资、奖金和各种津贴、补贴。
　　第二十八条　财务总监卸任后，不再享受任职期间的待遇，回原单位或另行
推荐工作；如到退休年龄，按规定办理退休手续。

第五章　附　　则

　　第二十九条　财务总监的聘用，比照《广东省省属国有资产经营公司财务总
监管理暂行办法》有关规定执行。
　　第三十条　有关财务总监联签、考核等工作制度，由省财政主管部门另行制
定。
　　第三十一条　需要委派财务总监的事业单位参照本办法执行。
　　第三十二条　本办法由省财政主管部门负责解释。
　　第三十三条　本办法自发布之日起实施。