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徐某等与孝感市南申饲料药物有限责任公司侵犯商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
孝感市中级人民法院（2003）孝民三初字第55号、湖北省高级人民法院〔2004〕鄂民三终字第31号判决书。

二、案件要旨
根据员工侵犯企业的商业秘密的表现形式，可能存在着三种性质的行为，即违约行为、侵权行为及不正当竞争行为。相对其它两种行为而言，员工的行为侵犯企业的商业秘密，并构成不正当竞争需要满足过多的前提条件，在实践中很难完全符合，故企业很少以员工的不正当竞争行为侵犯其商业秘密为由提起诉讼。

三、基本案情
原告南申公司成立于2001年3月，主要生产、销售添加剂预混合饲料，被告徐某自南申公司成立后便在该公司从事销售科长工作，并参与南申公司开辟了包括河南在内的四个省的市场。2002年2月1日，南申公司与徐某签订劳动合同，约定合同有效期为3年；徐某负责—个办事处（咸阳）的全面工作及其他市场的开发等工作；自1999年元月1日起计算工龄；徐某在职期间及解除合同后，不得对外泄露南申公司的商业秘密；徐某在职期间销售其他厂家同类产品，给南申公司造成经济损失的，应当赔偿；徐某对外泄露南申公司的商业秘密及技术秘密，由徐某赔偿南申公司1万元至5万元的经济损失。
绿环公司成立于2002年2月，曾与南申公司有业务关系。2003年7月，绿环公司预混合料销售部负责人找徐某试销该公司生产的预混料，每吨价格比南申公司的同类产品便宜，另2吨不收钱，不久，该公司聘徐某负责其河南地区的销售工作，并分配给徐某一辆汽车，让其领取九、十、十一月份工资、若干利润分成奖励，并报销电话费。此期间，徐某为绿环公司销售预混合料87吨（其中2吨没收钱）。2004年10月，徐某又以绿环公司的名义与原南申公司客户恒泰公司签订销售20吨产品的总经销合同。
后南申公司以徐某、绿环公司侵犯其商业秘密为由向孝感市中级人民法院起诉。

四、法院审理
孝感市中级人民法院经审理后认为，被告徐某系原告南申公司的销售人员，双方签订的劳动合同属有效合同，其中约定员工负有保守公司经营信息秘密的义务，而徐某帮助绿环公司销售同类产品的行为违反了合同约定。绿环公司曾与南申公司间有业务关系，并在明知徐某为南申公司销售人员的情况下，却采取不正当手段利诱徐某为其在南申公司已开辟的河南市场销售该公司的同类产品，影响了南申公司在河南市场的销售，造成其一定经济损失。徐某、绿环公司的行为，侵犯了南申公司的商业秘密，依法应根据各自所应负的责任承担南申公司因侵权所造成的经济损失。徐某还应根据给南申公司所造成的经济损失程度，酌情承担违约金3万元。综上，法院判决徐某立即停止销售绿环公司生产的预混饲料；在判决生效之日起三日内向南申公司支付违约金3万元，赔偿经济损失及其它合理费用共计13万余元。绿环公司在102429元范围内承担连带赔偿责任。
判决后，徐某、绿环公司均不服，共同向湖北省高院提起上诉。
徐某上诉称：原审判决认定事实错误，其与南申公司之间是购销关系，而不是劳动关系，且南申公司所提交的产品利润率没有证据支持；其未泄露南申公司的商业秘密；本案属于劳动合同纠纷，应先行仲裁，本案违反了法律程序。绿环公司的上诉理由为：本案是违约之诉，原审法院超越南申公司的诉讼请求，以侵权判令绿环公司承担连带责任是错误的；南申公司并无商业秘密，故而其侵权责任就无从构成；因此，原审法院对事实的认定存在错误。
南申公司当庭答辩称：其与徐某之间签订的劳动合同合法有效；徐某与绿环公司一起共同实施了不正当竞争行为，侵犯了其商业秘密。
针对上诉人的上诉理由，湖北省高院经审理后认为：
一、关于上诉人徐某认为其与南申公司之间是购销合同关系；上诉人绿环公司认为本案是违约之诉，原审法院超越南申公司的诉讼请求，以侵权判令上诉人绿环公司承担连带责任是错误的的上诉理由。
南申公司起诉状中所称的起诉理由为，徐某、绿环公司实施了不正当竞争行为，侵犯了其商业秘密，因此请求判令两被告承担赔偿违约金和经济损失。故本案系一个劳动合同的违约之诉和不正当竞争的侵权之诉相互竞合的案件。根据徐某与南申公司签订的劳动合同的约定及其履行情况，可认定徐某系南申公司的工作人员，故徐某上诉称其与被上诉人间为购销合同关系的主张不成立；根据法律规定，南申公司在本案中关于劳动违约赔偿和不正当竞争侵权赔偿的二个已产生竞合的诉讼请求中，只能根据本案实际主张其中的一项权利。从本案在原审中的整个审理过程和所查明的事实来看，南申公司就本案的案由已明确为不正当竞争案，故原审以不正当竞争为案由是正确的。上诉人绿环公司的上诉理由不成立。
二、两上诉人认为被上诉人南申公司所主张的销售客户资料信息不构成商业秘密的上诉理由。
判定南申南申公司主张的销售客户资源信息是否构成商业秘密的问题，应看其是否符合商业秘密的构成要件，即秘密性、价值性和经权利人采取了保密措施。本案中，南申公司每年向徐某派出工作人员，由徐某再将这些人安排在销售点上，销售点所在地的市场开发和前期的资金投入都是由南申公司负担的。所有的销售点连在一起，与徐某一起共同组成了南申公司销售网络和客户资源，成为南申公司和徐某共同掌握的经营信息。该信息是不能从公开渠道直接获取的，故具有秘密性；南申公司在该销售网络所在地的市场上分销了产品，为其带来了经济利益，故具有价值性；南申公司与徐某签订的劳动合同中，对南申公司的商业秘密的内容、徐某的保密义务进行了约定，故可认定南申公司已采取了合理的保密措施。因此，南申公司的上述经营信息已构成商业秘密。
徐某在南申公司任职期间，为谋取经济利益，利用其掌握的南申公司销售客户资源，在未征得南申公司同意的前提下，非法使用了上述信息，以绿环公司名义与原南申公司客户恒泰公司签订销售合同；而绿环公司在明知徐某为南申公司销售人员的情况下，通过徐某利用南申公司已开辟的有关市场和销售网络销售自己公司的产品。徐某的行为已构成披露、使用南申公司的商业秘密，而绿环公司的行为构成了擅自使用南申公司的商业秘密，两者的行为均已构成对南申公司商业秘密的侵犯。故徐某上诉称其未泄露南申公司的商业秘密，绿环公司上诉称南申公司没有商业秘密的理由均不能成立。
综上所述，湖北省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
　在前两个案例中，我们已经谈到了根据员工侵犯企业的商业秘密的表现形式，可能存在着三种性质的行为，即违约行为、侵权行为及不正当竞争行为。本案中，法院认定南申公司的诉由为不正当竞争侵权之诉。那么，当事人选择以不正当竞争行为侵权提起商业秘密诉讼需要符合哪些条件，本案二审法院对案件诉由的认定又是否存在错误呢？
根据《反不正当竞争法》第二条第二款：“本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。”同时，该法对经营者所下的定义为：经营者是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。据此可知，构成不正当竞争行为的主体具有特定性，即只能是“经营者”，且该“经营者”主观上须要有以不正当竞争为目的的心理状态。因此，通常情况下，由于企业员工与用人单位不存在竞争关系，也没有以竞争为目的的主观心理，故其对用人单位商业秘密的侵犯在大多数情况下并不能构成不正当竞争行为。
但同时，根据国家工商行政管理局1995年发布、1998年修订的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第三条第四项：“权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密”也属于反不正当竞争法领域内的侵害商业秘密的范畴。故可知，当员工侵犯企业的商业秘密的行为在某些条件成就时，亦构成不正当竞争行为。这些前提条件包括：（1）员工自身也成为了经营者。包括在职员工私下或离职后，独立或与他人一起从事与企业经营相同或类似的业务活动；（2）员工实施了侵犯企业商业秘密的行为；（3）员工所从事的经营活动与企业存在着竞争关系，并以竞争为目的。由于员工与企业存在着雇佣的人身关系，只要其在私下或在离职后从事与企业相同或类似的经营活动，即可推定其竞争目的的存在；（4）造成了一定的危害结果。员工侵犯企业的商业秘密，侵害了企业的商业秘密权，给企业造成了现实利益的损失，或使企业丧失了潜在的竞争优势。同时，还扰乱了公平竞争的市场经济秩序。
由此可见，由于本案中的徐某并不属于《反不正当竞争法》所称的“经营者”，其主观上也不具有与南申公司进行竞争的目的，故不符合不正当竞争行为的要件。因此，二审法院经审理后认为，本案是劳动合同的违约之诉和不正当竞争的侵权之诉相竞合的案件，并根据在整个审判过程和所查明的事实，认定本案原审法院以不正当竞争为案由是正确的认定是存在问题的。
应当看到，由于劳动者侵害用人单位商业秘密的行为同时具备符合不正当竞争行为构成要件的情况较为少见，只有在少数情况下才能构成并为法院所认可。故在实践中，我们并不推荐企业采取此种诉由对员工提起商业秘密侵权诉讼。

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

福建省中共厦门市委组织部 等


关于干部调配工作的暂行规定
中共厦门市委组织部 厦门市人事局



干部调配工作，是组织人事部门综合管理干部的重要环节，是组织一个地区、部门、单位干部队伍合理结构的重要措施。只有调配得当，才能充分发挥干部的积极性和创造性。以使在四化建设中能取得更好的社会或经济效益。为了加强干部调配工作，使组织人事工作更好地适应经济特
区建设的需要，现根据上级有关规定，并结合我市实际情况，对干部调配作如下暂行规定：

一、 调 配 原 则
1．计划调配、统筹安排的原则。调配干部应根据经济体制改革、干部制度改革的需要和特区经济发展的需要，制定计划，宏观上控制，微观上搞活。
严格按规定的单位人员编制和企事业单位工人与非生产人员的比例调配干部。
2．突出重点、保证急需的原则。从我市社会、经济发展规划所确定的重点项目的人才需求出发。切实做到保证重点、充实基层，有计划地减少行政干部，增加高级技术人员和各行业急需的专业技术干部。
3．合理使用、用其所长的原则。坚持任人唯贤、因才施用，专业对口的安排原则，做到人尽其才、才尽其用。非特殊情况不得以任何理由随便改变干部的专业岗位。
4．大胆培养、造就新人的原则。加强干部队伍“四化”建设，按照党的原则选拨任用干部。

二、 调 配 范 围
各级组织人事部门负责办理同级党委和政府规定的管理范围内的国家干部的调配。干部根据工作需要可以在国家机关、企业、事业单位和集体所有制单位之间以及跨地区进行调配。
县属集体所有制单位的集体所有制干部、列入各级人事部门干部调配范围。

三、 调 配 手 续
各单位因工作需要、专业调整或其他原因需要引进、调动干部时分别按下列程序审批办理。
㈠在本市范围内调配干部：
1．岛内市属单位之间的干部调动，用人单位应在编制定员以内调入干部。可以直接与调出单位联系商调。商妥后报主管局（区或相当局一级公司）审批办理。
2．岛外市属单位之间的干部调动，亦由用人单位在编制定员以内调入干部。可以直接与调出单位联系商调。商妥后报主管局（区或相当于局一级公司）审批办理。
3．从岛外单位调入岛内工作的干部，由区或局（或相当于局一级的公司）审查填写《干部调动表》一式两份，报市人事局审批后，方可调入。
4．市委和市委委托组织部管理的干部的调动，由市委组织部审批办理，相当副局、处级的跨系统调动，以及列入市委管理的后备干部和省委组织部选调分配来我市的大学毕业生的跨系统调动，也需报市委组织部审批办理；系统内调整的，报市委组织部备案。
5．派驻国外及港澳办事机构的工作人员，由各派出单位主管部门提出人选并负责考核。报市委组织部审批决定，办理手续。
㈡跨省、市、地区调配干部：
1．从省、内外（含驻厦的部属、省属等单位）调入干部，各区、各主管局（或相当于局一级的公司）可直接向外发函联系、调档审查，对符合条件调入的，应填写好《干部调动表》，并附对方人事部门商调函、调档传递单，送市人事局审批办理。
2．副县、处级以上干部和相当高级工程师职称的干部的调配，由市委组织部审批办理。
3．调出市外（含驻厦的部属、省属单位等），亦参照调入干部的程序办理。
干部调动时，需持干部调动行政介绍信、工资关系、户粮关系；调往异地工作的，由有关部门办理户、粮关系等转移手续。
㈢市（含各区、局、公司）党、政、群机关需要调入干部时，应填写《干部调动表》并附编制使用情况说明报市人事局审批，方可追加工资基金。
㈣驻厦门的部属、省属单位要从外地（含本市岛外）调入干部时，须填写《干部调动表》一式三份，在核定空编内，按其干部管理权限，经主管部门签署意见，送市人事局审核同意后，按国家劳动人事部门有关干部调配的规定办理调动，方可入户。
㈤各地在厦门设立的办事处等各类机构需调入干部时，须持市政府批文，在核定名额内由市人事局办理。
㈥凡列入干部调配范围的集体所有制干部，调配手续参照上述审批程序，使用集体所有制干部专用审批表，介绍信、商调函等。

四、调配应注意的事项
1．根据干部“四化”的要求，注重引进或调进干部的年龄、文化结构、知识层次、专业技术与技能，以及人口、住房等因素，力求达到最佳效果。
2．新建、扩建单位要成批调配干部时，用人单位应事先提出用人意见，由主管部门负责调配，不足部分需要跨系统，跨地区调配的，由市人事局予以协助。相当县、处一级的负责人，由筹建单位主管部门提出人选，市委组织部协助调配。
3．对军队家属中要求调入厦门的国家干部，在岛外安排工作的，须具备随军条件（营职以上；军龄十五年以上；年龄三十五岁以上）中的两条；在岛内安排工作的，须同时具备副营职以上，年龄三十五岁以上两条；具有大专以上学历、系我市急需专业人才的军队家属，按专业人才需
要研究办理。
4．为加强人才引进和干部调进的计划性，实行计划管理办法，各主管部门每年须根据实际需要，提前填报《专业技术干部引进或调进计划明细表》。由市人事局审定下达拟调各类人员计划数。经审定计划后，填报单位应在计划范围内引进或调进干部。（具体办法另行通知）
5．根据上级关于稳定边远省份及省内山区人才的规定，各单位不得主动向边远省份及省内山区县发函联系调入干部。

五、 调 配 纪 律
各级组织人事部门应从社会主义现代化建设，国家整体利益以及厦门经济特区的客观实际出发，认真执行、积极完成上级领导机关交给的干部调配任务，改变少数组织人事部门对干部“调不出、派不进”的无组织无纪律现象。
组织人事干部必须作风正派，办事公道，坚持党的原则。对于利用职权，搞任人唯亲、搞不正之风、违法乱纪的，应批评教育；情节严重的，要给予纪律处分。
要教育干部服从国家需要，听从组织分配。对无正当理由不服从调动，经耐心教育无效的，要给予适当的纪律处分。
本规定下达之日起实行，过去我部、局有关规定如与本规定不符者，以本规定为准。

中共厦门市委组织部
厦 门 市 人 事 局
一九八六年六月十二日


专业干部引进或调进计划明细表
（单位） 年 月 日
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┃ 用人单位 ┃专业名称┃计划数量┃ 具 体 条 件 及 要 求 ┃备 注┃
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填表人：



1986年6月12日