国家税务局关于采用按经费支出额换算收入征税的外国企业常驻代表机构交际应酬费列支问题处理的通知

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中国民法典人格权法编和侵权行为法编专家研讨会讨论综述

杨立新


　　2002年3月20日、21日，全国人民代表大会常务委员会法律工作委员会召开专家研讨会，讨论中国人民大学民商事法律科学研究中心受全国人大常委会法工委委托起草的《中国民法典·人格权法编》和《中国民法典·侵权行为法编》的专家建议稿（以下简称“法律建议稿”）。会议由人大常委会法工委民法室主任王胜明和中国人民大学法学院副院长、民商事法律科学研究中心主任王利明教授主持。参加会议的有中国人民大学法学院杨立新教授、姚辉副教授，中国政法大学江平教授、王卫国教授，北京大学魏振瀛教授、王轶副教授，清华大学王保树教授，中国社会科学院法学研究所张新宝教授、于敏副教授，烟台大学郭明瑞教授、房绍坤副教授，吉林大学蔡立冬副教授，中南财经政法大学吴汉东教授，最高人民法院原副院长唐德华教授、李凡副庭长、杨永清法官、陈现杰法官、姚宝华法官，最高人民检察院杨明刚检察官，天津市高级人民法院王宝发教授，法工委退休资深官员魏耀荣教授。

　　会议认为，第九届全国人大常委会对制订中国民法典非常重视，李鹏委员长多次提到要加快制订民法典工作的步法。建国以来，曾经几次起草民法典，都没有完成。这次将起草民法典的工作提到立法机关的重要议事日程上来，加快步伐，时间紧，难度大，特别是整个社会还是处在一个转型时期，还有很多问题没有认识清楚，有些问题规定在民法典上可能会有一定的时代烙印，有些民法制度研究得还不够，困难很多。但是，经过了几十年的准备，制订民法典的条件基本上成熟了。这主要表现是：第一，是社会需要，经过了十几年的经济体制改革，我国初步建立了市场经济体制，又加入了WTO，社会发展急需制订一部完整的民法典。第二，国家陆续颁布了《民法通则》、《合同法》、《担保法》、《婚姻法》、《收养法》、《继承法》等民法单行法，正在制订的还有《物权法》，民法典的基干已经有了，这就是制订民法典的最好基础。第三，专家、学者做了大量的学理准备，专著、论著丰富，对各项民法制度都有了较为深入的研究，有了坚实的理论基础。因此，中国民法典现在已经是呼之欲出了。

　　会议对中国人民大学民商事法律科学研究中心提出的“法律建议稿”给予了高度的评价，认为在短时间内就提出了这样具有丰富内容和很高质量的“法律建议稿”草案，是非常难得的，也是非常可贵的。同时，对“法律建议稿”存在的问题以及怎样进行修改，提出了很好的意见。会议建议，起草者根据与会专家的意见进行修改，形成较为完整的“法律建议稿”，提交全国人大常委会法工委。

　　一、关于民法典侵权行为法编的体例和总则问题

　　（一）关于侵权行为法在民法典中的地位

　　多数与会专家认为，制订民法典，侵权行为法应当作为单独的一编。这种意见认为，这种做法不是大陆法系的传统体例，但是制订民法典，如果仍然将侵权行为法放在债法中，确有不妥之处。其理由是：第一，侵权行为法之于债法，其个性大于共性，侵权行为的责任形式已经大大丰富，债法的规则有些不能适用于侵权行为法；同时，侵权法的内容也大大丰富，债法原有的体系也承受不了；《民法通则》对债权和侵权行为责任也是分开规定的，突出了侵权行为法的地位。因而应当把侵权行为法作为单独的一编。第二，侵权行为法是一个权利保护法。民法典的体系是以确立和保护权利为中心，分则的编排就是以权利的性质进行构建的，因而侵权法应当放在分则的各项权利之下。侵权法既然是一个保护权利的法律，只要是合法的权利，就应当受到侵权法的保护，这也是侵权行为法发达的原因。第三，侵权法是确定裁判的规则，是裁判法。国外的一些学者认为，大陆法系的侵权法为什么内容简单，就是解决裁判的原则问题，其他的适用问题交给法官解决，因而形成了大陆法系侵权行为法的判例法发达的现象。就中国的现实情况看，侵权法首先是对权利和利益的补救，不能由法官作为判断，而是要由法律作出规定；侵权行为法的新问题越来越多，适用什么归责原则，具备什么构成要件等等，都不是一个标准，因而表现为归责原则多样化，抗辩事由多样化。如果把这些问题完全交由法官解决，是有问题的，同时也有一个法官的素质问题。因此，接受英美法的经验，法律应当具体规定侵权行为，使之更有利于实践。第四，侵权法就是责任法，也不完全是赔偿法。当前出现了大量的侵害人格权的侵权行为，更多的责任形式不是赔偿，而是增加了新的责任形式，这些不都是债的形式。因此，赞成“法律建议稿”将侵权行为法编作为单独一编的意见。

　　有的专家认为，将侵权行为法单独规定一编，是有创意的，但是，还应当考虑这样做是不是合适。在《民法通则》的体例中，是规定民事责任，将侵权责任和违约责任都规定在一起，这也是一个创举。经过十几年的实践，证明也是有好处的。现在侵权行为编单独编出来，那么违约责任怎么办？因此，还可以考虑按照《民法通则》的做法，单独规定一编“民事责任”，规定侵权责任、违约责任和其他民事责任。

　　第三种意见认为，大陆法系将侵权行为的规定放在债法编，是有道理的，就是考虑侵权行为后果的债的性质，因此，对侵权行为法放在债权法中，也还是应当考虑。

　　（二）关于侵权行为法编的体例问题

　　1．侵权行为法编的体例

　　关于侵权行为法编的编制体例，与会专家提出了很多意见。主要的意见是：

　　第一种意见，赞成“法律建议稿”的做法，即将侵权行为法编分为四章：第一章为总则，第二章为侵权行为的种类，第三章为侵权责任，第四章为损害赔偿。但是，专家也指出，这样的体例也存在一些问题，就是行为和责任脱节，在有些细节上重复，在逻辑上也有一些问题。因而建议还是分四章，第二章和第三章倒换一下位置，先规定侵权行为，再后规定具体的侵权行为类型。

　　第二种意见认为，侵权行为法编最好作为两章，第一章是总则，规定侵权行为法的基本规则，第二章是分则，规定具体侵权行为。第一章将侵权行为法的基本问题都规定清楚，包括归责原则、责任构成、共同侵权、抗辩事由、侵权责任以及损害赔偿等。第二章就规定具体的侵权行为，将需要规定的侵权行为类型都一项一项地规定清楚，便于适用。这就是仿照刑法的体例。

　　第三种意见认为，可以考虑将侵权行为法编分为五章，第一章是一般规定，第二章是侵权行为侵害权利的类型及其责任，第三章是适用过错推定原则的侵权行为类型，第四章是适用无过错责任原则的侵权行为类型，最后第五章是损害赔偿。

　　第四种意见认为，可以考虑将侵权行为法分为三个大块，第一大块是对主要侵权行为的例举，列举的都是特殊的，如果所有的侵权行为都例举的话，规定500条都不够。第二大块规定准侵权行为，不外乎规定两种情况，一是替代责任，要有法律关系的存在；二是对物造成损害作出规定。第三大块，规定责任的承担，有哪些责任方式，损害赔偿金的支付方式等等。

　　2．侵权行为法编内容的详略

　　在讨论侵权行为法编体例的时候，还涉及到了侵权行为法具体内容究竟应当详细还是简略的问题。

　　多数专家意见是，要尽力将侵权行为法编规定得更为详细，现在提出的“法律建议稿”达230多条，是很好的，几乎将现存的侵权行为的类型一网打尽，便于掌握，便于适用，是一个“亲民法”。有的专家说，要把侵权法写成裁判法、亲民法，能够列出来的侵权行为就都列出来，再加上第一条的一般规定，使之成为与时俱进的条文，起到拾遗补缺的作用。这样就更体现亲民的思想。法律规定的很细，不仅使法官明白怎样适用，而且还使老百姓容易理解，明白了法律的规定，就会自己解决纠纷，给老百姓一个武器，效果会更好。

　　有的专家认为侵权行为法应当详细，但是不必写成200多条，有100多条就可以了，欧洲民法典侵权法编草案不过也就100多条。

　　也有的专家认为，侵权行为法还是一个概括的法律，不宜过于详细，还是要给法官发挥创造性的余地。立法要立得非常严谨，不能以量取胜。德国和日本的民法好处就是抽象性，给法官很大的空间。法律规定的就是责任认定和责任承担问题，要有概括性，不能像这样搞得太细。不是因为法官素质低就要规定得细，法官素质低，要解决法官的问题，而不是要迁就，而是要发挥最高法院的司法解释作用。立法要非常科学，不能不伦不类，把法律关系理顺就行了。侵权法的条文要有一定的涵盖性，案件千差万别，条文太细法官就没有裁量的余地了。

　　（三）关于侵权行为法总则的内容

　　“法律建议稿”的第一章侵权行为法总则共分为三节，第一节为一般规定，第二节为共同侵权，第三节为抗辩事由。第一节“一般规定”中规定了侵权行为的概念和归责原则，包括过错责任原则、过错推定原则、公平原则和严格责任，也规定了过错的概念。第二节“共同侵权”中规定了一般的共同侵权行为、共同危险行为和无意思联络的共同致害。第三节“抗辩事由”中规定了抗辩事由的各种形式。

　　1．关于侵权行为的一般条款
财政部


关于调整和加强财政监察专员办事处中央非税收入监缴工作的意见


　 为进一步做好财政监察专员办事处（以下简称专员办）中央非税收入监管工作，提升监管成效，现就调整和加强专员办中央非税收入监缴工作提出如下意见：
　 一、调整的原则和方式
　　按照财政工作科学化、精细化的要求，根据“突出重点、规范有效”的原则，结合专员办工作力量配置情况，按以下方式适当调整专员办中央非税收入监缴范围：对有明确授权的单一监缴项目，按照要求完善机制履行监缴职责；对综合性授权或授权不明确的项目统一调整为事后专项检查。
　 二、就地监缴项目
　　专员办调整后的就地监缴中央非税收入项目为以下12项：1.民航基础设施建设基金；2.民航机场管理建设费；3.新增建设用地土地有偿使用费；4.港口建设费；5.海域使用金；6.中央单位土地收益；7.电信网码号资源占用费；8.银行业机构监管费；9.银行业业务监管费；10.三峡库区电力扶持专项资金；11.三峡库区移民专项收入；12.三峡总公司按持股比例所分享的中国长江电力股份有限公司税后利润（由三峡总公司以“三峡工程建设基金”缴入中央金库）。上述监缴项目授权文件依据见附件。
　 对于今后财政部新增授权专员办监缴的非税收入项目，将依据有关文件规定落实执行。
　 三、进一步做好监缴工作的要求
　　（一）高度重视监缴工作，夯实基础工作。专员办应严格按照《财政监察专员办事处实施中央财政非税收入监督管理暂行办法》（财监[2004]15号）、《财政监察专员办事处实施中央非税收入监管工作操作规程（试行）》（财监[2005]86号）的要求，以及各项非税收入监缴授权文件的具体规定，实现监缴工作的日常化、规范化、制度化。各办应指定专人负责监缴工作，明确岗位责任制，完善内部工作流程，切实建立起基本资料台账制度、收入报表报送制度、收入对账制度、审核抽查制度、总结报告制度。各办可根据本地区的具体情况制定非税收入监缴工作操作办法，并报财政部（监督检查局）备案。
　 （二）加强与监缴单位、地方财政、国库部门以及代理银行的沟通协调。专员办应积极建立与有关部门和单位的日常联系工作机制，加强政策宣传，完善文件资料和数据抄送制度，及时掌握监缴项目的上缴、入库情况，研究解决政策执行中存在的问题。

　 （三）推动非税收入票据监管和信息化建设。专员办要动态掌握中央非税收入票据信息，严格财政票据管理制度，抓好征管源头控管，强化票据管理功能。同时，有条件的专员办可适时推进与当地财政、国库以及非税收入征收主管部门的系统联网，实现动态监控。
　 （四）完善非税收入监管工作年度总结报告制度。专员办应加强调研分析，进一步充实中央非税收入监管工作总结报告。总结报告要全面涵盖专员办直接征收、就地监缴以及专项检查成果等内容，全面反映专员办中央非税收入监管工作全貌。
　 （五）实行非税收入监缴月报表制度。自2009年1月1日起正式实行专员办监缴月报表制度（月报表格式另行下发）。专员办要高度重视报表填报质量，经与国库对账无误后（实行集中汇缴的项目要核对缴款凭证），在每月底之前向我部（监督检查局）报送月报表。对监缴项目出现的异常波动，应当说明原因。

　 （六）加大专项检查力度。对日常监缴工作中发现的可疑问题，要及时开展检查，对发现的违规问题按规定严肃处理，处理结果要上报财政部。对不再纳入专员办监缴范围的行政事业性收费以及罚没收入等非税收入项目，专员办应根据实际情况，每年至少选择2个项目开展重点检查，以查促管，加强管理。
　 四、切实加强专员办监缴工作管理
　 （一）加强业务指导和交流。财政部将从全局角度统筹安排专员办中央非税收入监缴工作，把握整体方向，关注重点问题，及时总结和交流推广专员办监缴工作的典型经验和好的做法，推进专员办中央非税收入监缴工作稳步均衡发展。
　 （二）建立监缴工作检查、考评制度。从2009年起，财政部将监缴工作纳入专员办业务工作质量检查范围，每三年轮查一遍。财政部还将逐步建立专员办中央非税收入监缴工作专项考评制度。　　　

　 本意见自印发之日起实行，财政部《关于切实做好行政性收费和罚没收入监缴工作的通知》（财监字[1998]191号）的规定同时废止。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 财政部

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二OO八年十月八日